关于非法转受让公司股权行为之法律责任分析
（优仕联律师事务所 王政 律师）
现代社会，有关“财产”的外延可以说越来越大，除了看得见的车辆或房屋等动产或不动产物品外，知识产权、商誉、债权、股权、有价证券、保单等无形的财产性权利亦被普遍接受为财产。而且社会越发达，这种无形财产的重要性愈发被突显。时至今日，从财富创造角度讲，这种无形财产的重要性可以说已经大大超过了有形财产的重要性。所以目前法律所保护的诸多权利，大都与无形的财产性权利的保护有关。本文无意对所有的无形财产权利保护展开论述，而只是选取大家非常熟悉但又极容易被忽视的一种财产性权利——即公司股权的非法转让和受让（以下简称“转受让”）问题所产生的法律责任展开分析，希望籍此能引起人们更多的对股权这种财产性权利保护问题的反思。
一、法律实践中关于非法转受让公司股权的几种表现形式。就非法转受让公司股权的行为，在具体的法律实践中，我们主要发现存在几下几种表现形式：第一种情形，为逃避公司或个人债务而发生的非法转受让公司股权的行为。主要表现为对已经被司法机关查封、扣押或冻结且明确要求不得转移的股权进行转受让的行为和为了防止公司股权被司法机关采取查封、扣押或冻结措施而为的公司股权转移行为。第二种情形，以非法占有为目的，公司负责人员利用职务之便，直接将公司或企业的股权转移到自己个人名下或者自己指定的人员（包括虚构的人员）名下的行为。第三种情形，为谋取个人利益，国有公司或企业的直接负责人或管理者将国有公司企业低价折股卖给第三方的行为。第四种情形，为了逃避债务或转移资产，通过虚假评估的形式用劣质公司的资产或股权去置换优质公司股权的行为，即通常所说的“资产或股权置换”行为。此外，还包括其他比较隐蔽的公司股权转受让行为，如利用表面形式合法的所谓公司重组或管理层期权设计模式等变相转移、稀释或受让公司股权的行为。
二、关于非法转受让公司股权的构成要件或法律特征。非法转受让公司股权与合法转受让公司股权是一个相对立的概念，二者具有不同的构成要件或法律特征。通过实证分析，我们认为，构成非法转受让公司股权的行为具有以下的法律特征：（一）转受让主体的动机或目的违法，对转受让双方主体而言，不管是为了逃避债务、还是为了私自占有亦或为谋求其他的非法利益，其主体为转受让行为的动机或目的是非正当的、是为法律所禁止的。（二）转受让的标的是代表一定财产性权益的公司股权，而非其他有形的机器设备或物品资产或财产。（三）转受让双方所采取的手段具有多样性和隐蔽性，从公司工商登记变更的手续看，似乎不存在任何瑕疵或违法之处，但是背后往往存在假冒其他股东签名或盖章、搞虚假评估报告或虚假审批手续等违法行为。（四）公司股权转受让双方往往存在私下串通行为，且公司股权转受让行为明显侵害了第三方利益（包括转让方或公司的债权人、公司其他股东）、集体利益或国家利益（变相侵吞集体或国有资产）。（五）股权的受让方往往对所受让的股权没有支付任何实质的合同对价或支付的对价与获得股权所对应的实际资产利益差异巨大。（六）在非法转受让公司股权行为中，往往有法院等司法机关、工商行政登记管理部门或国有资产管理部门的工作人员介入，如司法机关作出虚假的关于公司股权的判决、国有资产管理部门违规出具审批手续、工商行政登记管理部门故意错误登记等，使非法转让公司股权行为的法律责任关系异常复杂，不容易分清。
三、关于非法转受让公司股权的所可能引发的几种法律责任。从目前法律的规定看，对非法转受让公司股权的行为即可引起民事方面的责任，又可引起刑事方面的责任，还可引起对个别国家机关或工作人员的行政赔偿或处分责任。（一）关于民事责任的承担方式，一般是确认非法转受让公司股权的行为无效或可撤销行为。（二）关于刑事责任的承担方式比较复杂，根据转受让双方的目的或动机差异、所采用的股权转移的手段、所侵害的法律关系或所造成的实际损害后果不同，一般非法转受让公司股权的行为涉嫌触犯的罪名包括：1、拒不执行已生效的法院判决罪（刑法第313条）；2、隐藏、转移或变卖已被司法机关查封、扣押或冻结财产罪（刑法第314条）；3、贪污罪（刑法第382条，对国有企业或公司负责人将国有企业或公司股权转移到个人名下的行为）；4、职务侵占罪（刑法第271条，对非国有企业或公司负责人利用职务之便将非国有企业或公司股权转移到个人名下的行为）；5、国有公司、企业或上级主管部门直接负责人员徇私舞弊罪（刑法第169条，对国有企业或公司负责人将国有企业或公司股权低价转让，造成国有资产流失的行为）。（三）关于行政责任的承担情况实践中比较少见，一般指工商行政管理部门对不符合工商变更登记的股权非法进行变更登记所引发的行政责任，或国有资产管理部门滥用行政职权所引发的行政责任等。我们在处理公司事务的法律实践中发现：对非法转受让公司股权的行为，实践中基本是通过民事诉讼方式或其他非法律手段（如通过媒体报导，有关人员主动纠正错误等）来进行解决的，通过追究有关人员刑事责任或通过追究行政责任手段解决问题的非常少见。
四、目前法律对打击非法转受让公司股权行为所存在的不足和无奈。我们目前无法回避的一些事实是：司法实践中，当事人通过转移股权进行债务逃避的行为日渐普遍；大股东侵害小股东利益或控股股东不经公司股权或股份持有人许可直接私下转移小股东工商登记股权的行为也时有发生；原本属于集企业性质公司产权最终通过一系列的运作，企业的股权主要转移到控制集体企业的领导或亲属名下；国有企业资产每天都在大量流失，其中违法或不规范的股权转受让行为是造成国有资产流失的一种主要途径方式。对股权转受让行为，其间会涉及到相当多的法律专业知识，对有关人员所采用的股权转受让手段的合法性问题，一般社会公众很难作出判断、很难发挥其有效的监督作用的。实践中，通过追究民事责任的方式来解决非法转受让公司股权的问题，往往会拖上个一年半载，费时费力最终可能对违法者们无关痛痒，起不到很好的解决问题作用。若通过刑事手段，往往更加困难，除非涉及到国有公司或企业还有点可能，因为司法部门害怕卷入不必要的民事或经济纠纷，对涉及非法转受让公司股权的行为向来就反映比较冷漠，好象公司股权根本不是什么财产似的。就连刑法第271条和第382条规定中所指的公共财务是否包括公司股权的问题，不少司法人员都存在疑惑，更不用说去让他们追究有关人员的刑事责任了。至于追究行政责任的问题，则与“民告官”有联系，启动程序难，打赢官司就更难了。法律对非法受让公司股权的惩罚更是名不见律典。所以，对打击非法转受让公司股权行为，我们的立法和执法都存在严重不足，我们的执法环境更是让想严肃执法试图打击非法转受让公司股权行为的举措变得更加无奈！
五、强化打击非法转受让公司股权行为的必要性和社会意义。（一）法律有一个很重要的功能就是维护和保障财产的所有权制度，当一种法律不能有效地维护或保障财产的所有权时，那么这种法律制度的运作肯定存在问题，它对社会财产制度的稳定肯定不会产生好的影响。（二）当我们的法律只注重惩罚那些从个人或单位组织手中骗取、侵夺或转移少量的现金、有形的资产或设备行为，而对那些通过股权移转登记骗取、侵夺大量的公有或私有财产性权益的行为不去打击或制止时，那么这种法律的公正性肯定会受到社会的质疑，肯定会让人产生“窃钩者诛，窃国者为诸侯”的慨叹。（三）当我们的刑法只对那些购买少量的有形犯罪财产适用窝藏、转移、收购或销售赃物罪（刑法第312条）进行处罚，而对与公司股权转让方恶意串通非法受让价值数百数千万元甚至上亿元的公司股权行为置之不理时，那么我们刑法的漏洞也未免太明显了吧，几乎是等同于鼓励人去骗取、侵夺公有或私有财产并对人采取怎样的方式可不会被追究刑事责任进行暗示。（四）当我们对国有公司的工商登记管理制度和国有资产增值和保值的监管制度纯粹成为一种形式时，我们倒不如对国有资产来一个全面的评估，该分的分、该卖的卖，买不起的人可分期付款，省下让少数人老惦记着这份“家业”，也不利于净化和培养我们企业领导干部“全心全意为人民服务”的工作作风。
结语：我们认为，针对当前社会中存在的各式各样的非法转受让公司股权行为、针对国有资产严重流失的现状、针对采用股权转让方式实行的侵害个人、公司或其他单位组织合法财产权益的行为，必须出台专门的法律或法规来整治或规范公司股权转受让行为；我国刑法“对非法转受让公司股权的行为”也要规定几个专门的罪名，强化打击非法转受让公司股权的行为的力度，以更好地保护公司股东和其他利害关系人的合法权益。
2006年2月1日
萍乡市燃气管理办法
江西省萍乡市人民政府
萍乡市燃气管理办法
第 28 号
《萍乡市燃气管理办法》已经2005年11月4日市人民政府第40次常务会议审议通过，现予公布，自2005年12月1日起施行。
市 长
二OO五年十一月二十五日
萍乡市燃气管理办法
第一章 总 则
第一条 为加强燃气管理，维护生产者、经营者和消费者的合法权益，保障社会公共安全，促进燃气事业的健康发展，根据建设部《城市燃气管理办法》、《江西省燃气管理办法》等有关法律、法规、规章的规定，结合我市实际，制定本办法。
第二条 本市行政区域内从事燃气规划、建设、运输、储存、经营和使用及安全管理活动的单位和个人，必须遵守本办法。
第三条 市、县（区）建设行政主管部门是本行政区域内的燃气主管部门。
公安消防机构负责对燃气行业实施消防监督管理。
质量技术监督部门负责燃气锅炉、压力容器、压力管道、槽车的安全监察和燃气器具产品的质量监督。
安全生产监督管理部门负责对燃气行业的安全工作实施综合监督管理，指导、协调和监督各部门承担的安全监督管理工作。
工商、物价、规划等部门应按各自的职责，做好燃气的有关管理工作。
第二章 规划建设与设施管理
第四条 市、县（区）建设行政主管部门应当根据国家产业政策、本地国民经济和社会发展的实际需要，编制燃气发展规划，经规划行政主管部门综合平衡后，纳入城乡总体规划。
第五条 城乡建设中，应当按照燃气发展规划要求配套建设燃气设施或者预留燃气设施建设用地。
第六条 在管道燃气供气区域内新建住宅（含旧房改造），其管道燃气设施要与主体工程同时设计、同时施工、同时验收。
工业企业新建工程、技术改造工程其燃气项目应当与主体工程同时设计、同时施工、同时验收。
第七条 燃气工程的勘察设计、施工，应当由持有相应资质等级的设计、施工单位承担，严禁无证或超越资质等级承担勘察设计、施工业务。
第八条 燃气工程及工业企业燃气项目的施工图设计文件，由市建设行政主管部门组织有关部门和技术专家进行审查。施工图设计文件未经审查批准的，不得使用。
燃气工程建设项目应当按照国家规定进行安全评价和环境影响评价。
第九条 燃气工程及工业企业燃气项目竣工后，建设单位应当依法报经有关部门验收。验收部门及其验收人员对验收结果负责。
燃气工程及工业企业燃气项目验收合格后，建设单位应当将竣工验收报告和有关部门出具的验收合格文件报市建设行政主管部门备案。
燃气庭院管及户内燃气设施安装的验收，由燃气企业自行组织。户内燃气设施验收合格后，应当向用户出具合格证明。
未经验收或验收不合格的燃气工程、工业燃气项目及各类燃气设施不得投入使用。
第十条 确需改动燃气设施的，建设单位应和燃气企业进行协商，并报有审批权的建设行政主管部门批准，费用由建设单位承担。
第十一条 燃气设施改动必须符合下列条件：
（一）有改动燃气设施的申请报告；
（二）改动后的燃气设施符合燃气专业规划、安全等相关规定；
（三）有安全施工的组织、设计和实施方案；
（四）有安全防护及不影响燃气用户安全正常用气的措施。
第十二条 管道燃气设施的维修费用按下列规定承担：
（一）居民用户：燃气计量表表前阀前的（含表前阀）由燃气企业承担，表前阀后的由用户承担；
（二）工业及其它用户：中压管道供气用户以燃气中压管道支线阀门为界，自燃气供应厂（站）至支线阀门前的（含支线阀门）由燃气企业承担，支线阀门后的（含调压室、调压器）由用户承担；低压管道供气用户以燃气计量表表前阀为界，表前阀（含表前阀）前的由燃气企业承担，表前阀后的由用户承担。
第三章 燃气器具管理
第十三条 燃气器具经营者，必须销售符合国家安全技术要求的产品。销售燃气燃烧器具应与本市燃气气源相适配。
第十四条 从事燃气器具安装维修的人员，必须按照国家有关规定经专门的安全作业培训，取得特种作业操作资质证书，方能从业。
第十五条 燃气器具安装必须由持有特种作业证书的人员安装。
燃气器具经营者应向用户出具安装保修单，注明经营者名称、产品类型、安装人员及安装日期。
第四章 燃气经营
第十六条 申请新建燃气企业，必须经市建设行政主管部门批准，对符合下列条件的，核发《燃气企业资质证书》：
（一）建设项目符合城市总体规划及燃气规划要求，并竣工验收合格；
（二）有稳定和符合国家标准的燃气气源，设有对气质进行检测和检验的装置；
（三）燃气生产、输配、储存、充装、供应等设施符合国家的相关标准和消防安全、建设质量的要求；
（四）从事液化石油气经营活动的企业，有运输、接卸、储存、灌装等完整生产设施，凡液化石油气含有残液组份的，设有残液回收装置，回收残液；
（五）有与经营规模相适应的注册资本和专业技术人员、偿债能力和抗风险能力；
（六）有完善的经营管理体系和安全管理制度；
（七）有经过燃气专业培训合格的操作人员；
（八）有包括基建、生产运行、技术设备、物资、安全生产等完整的资料和档案，并设专人管理；
（九）有健全的安全事故抢险预案，有与供气规模相适应的抢险组织，有与供气规模相适应的抢险抢修人员、仪器、设备和交通工具；
（十）有安全评价机构出具的安全评价报告，并达到安全运行的要求；
（十一）依法参加工伤社会保险，为从业人员交纳保险费。
经营燃气充装业务或燃气钢瓶检验业务的，除具备前款条件外，还应当取得省质量技术监督部门颁发的《气瓶充装许可证》或国家质量技术监督部门颁发的《气瓶检验许可证》。
第十七条 管道燃气企业中止或终止经营活动，应当提前90日向市建设行政主管部门提出申请，经批准后，方可中止或者终止经营活动。
第十八条 燃气企业不得出售不符合国家规定质量和压力标准的燃气；不得为未获得经营资格的单位和个人提供经营性气源。
在居民聚集区一般不得设立瓶装燃气供应网点，因特殊情况确需设立的，须报公安消防机构审查同意。
第十九条 燃气企业和政府有关部门不得限定用户购买其指定单位生产、销售的燃气器具和相关产品。
第二十条 管道燃气企业必须保障安全稳定供气，不得无故停止供气。因供气设施计划检修需停止供气时，应提前72小时在停止供气地段的居民楼道或者公共广告栏等公共场所张贴告示，或者通过当地广播电视、报纸、公告等方式通知用户；因供气设施临时检修需要停止供气时，除紧急情况外，应当提前24小时通过用户。
因不可抗力或者燃气设施抢修等紧急情况，确需暂停供气或降低燃气压力的，管道燃气企业应立即通知用户，同时上报建设行政主管部门，并采取不间断抢修措施。
管道燃气企业不得在夜间恢复供气。
第二十一条 从事瓶装燃气充装的燃气企业不得有下列行为：
（一）钢瓶充装燃气气量超过国家规定的允许误差范围；
（二）给残液量超过规定的钢瓶充装燃气；
（三）给不符合国家标准的钢瓶、过期未检测的钢瓶或者报废钢瓶充装燃气；
（四）用槽车直接向钢瓶充装燃气；
（五）给钢瓶充装燃气时掺假；
（六）其他损害燃气用户合法权益和存在安全隐患的行为。
第五章 燃气使用
第二十二条 需使用管道燃气的用户应当向燃气企业提出申请，签订供用气合同。燃气企业应当组织设计，在合同规定时限内安装并通气。通气后，燃气企业应建立用户档案。
第二十三条 管道燃气用户需增加、拆除、迁移、改造燃气设施，应当事先向燃气企业提出申请并办理手续，由燃气企业负责实施，费用由用户承担。燃气企业应当向用户承诺提供限时服务。
第二十四条 管道燃气企业应定期抄表，按实际用气数量开具缴款通知单，用户应按缴款通知单规定的时间交费。不按时交费的，按日加收所欠气费3‰的滞纳金；逾期60日不交纳气费的，按双方签订的供用气合同处理。
第二十五条 管道燃气计量器具发生故障的，当月的燃气用量取前三个月平均值计算。
用户对管道燃气企业购置、安装的燃气计量器具的准确度有疑义的，可以向燃气企业提出，并共同向法定的计量检测机构申请校验或者直接向质量技术监督部门投诉。在规定的产品保修期内，误差超过法定标准的，由燃气企业承担校验费，退回多收的气费并免费更换合格的燃气计量器具；未超过标准的，由用户承担校验费。
第二十六条 用户不通过管道燃气计量器具用气或采取其他方式使燃气计量器具不计量或者少计量的，其用气量按以下方法确定：
（一）不通过管道燃气计量器具的，按所接管道直径的计算流量乘以用气时间；
（二）通过管道燃气计量器具的，以燃气计量器具的最大额定流量乘以用气时间。
前款用气时间：居民炊事用气按每日3小时计算，工业及其他用户按每日12小时计算。无法查明违法用气日期的，按180日计算。
第六章 燃气安全
第二十七条 规划行政主管部门在审核新建、改建、扩建工程项目申请时，应当告知业主项目施工涉及的燃气设施安全保护范围。
第二十八条 新建、改建、扩建燃气工程项目的安全设施，必须与主体工程同时设计、同时施工、同时投入生产和使用。安全设施投资应当纳入建设项目概算，燃气企业应当保证安全生产条件所必须的资金投入。
第二十九条 任何单位和个人在燃气设施安全保护范围内进行工程建设施工的（含开挖、凿井、打桩、拆迁、取土等），必须报经市建设行政主管部门审核同意。施工前3日必须告知管道燃气企业，并遵守下列规定：
（一）制定完整的安全施工方案；
（二）在施工现场划定安全保护范围，设立明显的警示标记；
（三）通知燃气企业派员到现场监护；
（四）不得动用机械设备在燃气设施上进行推、铲、挖作业，不得挤压、碰撞燃气管道设施；
（五）确需动火作业的，应当按照有关安全管理、安全操作规程采取防护措施；
（六）施工中造成燃气设施损坏、漏气的，应当立即报告公安消防机构并采取防护措施保护事故现场，及时通知燃气企业组织抢修。建设单位或个人应赔偿由此造成的一切损失。
第三十条 任何单位和个人不得有下列行为：
（一）向管道燃气设施排放腐蚀性物体和易燃、易爆物质；
（二）在燃气设施的安全保护范围内从事危害燃气设施安全的活动；
（三）移动、覆盖、涂改、拆除、损坏管道燃气设施标识；
（四）改变埋有管道燃气设施的路面承重状况；
（五）阻挠燃气企业的维修作业；
（六）擅自开启、关闭户外管道燃气阀门；
（七）法律、法规禁止的其它行为。
第三十一条 燃气企业的法定代表人及工业用户负责人应当对企业安全生产全面负责。
燃气企业及工业用户必须建立安全检查、维护维修、抢险制度，制定事故紧急处置预案，健全燃气安全保障体系，防止燃气事故发生。
燃气企业及工业用户应当配备专职人员对燃气设施进行巡回检查，及时发现和消除事故隐患，保证安全供（用）气。
燃气企业接到用户抢修和事故报告，应当立即派员赶赴现场实施抢修，不得延误。
第三十二条 从事液化燃气运输的单位和个人，必须依照《危险化学品安全管理条例》的规定，向交通、质量技术监督等部门办理手续。
从事液化燃气运输的单位和个人不得为未获得经营资格的单位运输液化燃气。
第三十三条 燃气用户应当遵守下列规定：
（一）禁止对液化石油气钢瓶加热；
（二）不得擅自改换钢瓶检验标识；
（三）禁止倒罐瓶装气和倾倒残液；
（四）不得使用不合格的燃气器具；
（五）禁止盗用或者转供燃气；
（六）禁止自行拆卸、安装、改装燃气计量器具和燃气设施等；
（七）不得将燃气设施作为负重支架堆放、悬挂物品或者将燃气管道作为电器设施的接地导体；
（八）及时向燃气企业申请更换国家规定的强制性限期更换的燃气计量器具；
（九）安装以管道燃气为燃料的热水器、空调，必须报经燃气企业同意；
（十）法律、法规禁止的其他行为。
第三十四条 建设行政主管部门和安全监督、公安消防、质量技术监督等部门应当依照各自职责加强对燃气的安全管理，定期对燃气企业和用户进行安全检查，对存在事故隐患的，应当督促其限期整改。
第七章 法律责任
第三十五条 管道燃气企业违反本办法第二十条第一款、第二款规定，未按要求履行通知义务的，由建设行政主管部门按照《江西省燃气管理办法》第四十五条的规定处以1000元以下的罚款；由此造成用户损失的，用户有权请求赔偿。
第三十六条 违反本办法第三十条第（一）项至第（六）项规定的，由建设行政主管部门按照《江西省燃气管理办法》第四十七条的规定给予警告，责令改正；情节严重的，可并处200元以下的罚款；造成燃气安全事故的，依法承担相应的民事、刑事责任。
第三十七条 违反本办法的其他行为，依法应当予以处罚的，由有关部门依法处罚。
第三十八条 建设行政主管部门和其它有关部门的工作人员滥用职权，徇私舞憋，玩忽职守的，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第八章 附 则
第三十九条 本办法下列用语的含义：
（一）燃气是指人工煤气、天然气和液化石油气等气体燃料的总称；
（二）燃气企业是指从事燃气生产、储运、输配、供应的企业；
（三）燃气设施是指燃气储存、灌装、运输、输配所使用的各种设备及其附属设施；
（四）燃气器具包括燃气燃烧器具、燃气计量器具；燃气燃烧器具包括燃气灶具、公用燃气炊事器具、燃气烘烤器具、燃气热水器具、燃气取暖器具、燃气冷暖机等。
第四十条 本办法具体应用中的问题由市建设行政主管部门负责解释。
第四十一条 本办法自2005年12月1日起施行。1999年4月8日发布的《萍乡市燃气管理办法》同时废止。
