上海市专线车客运管理办法（修正）
上海市人民政府
上海市专线车客运管理办法（修正）
上海市人民政府
（1994年8月14日上海市人民政府第73号令发布根据1997年12月14日上海市人民政府第53号令修正并重新发布 2001年1月9日发布的上海市人民政府令第95号将本文废止）
第一章 总 则
第一条 （制定目的）
为了加强专线车客运管理，保障经营者和乘客的合法权益，促进城市公共交通事业的发展，根据本市实际情况，制定本办法。
第二条 （定义）
本办法所称的专线车，是指在本市范围内依照固定线路营运，采用固定站点上、下客或者固定站点上、下客与按照乘客意愿就近上、下客相结合的服务方式，按运距收费的大、中型营业客车。
第三条 （适用范围）
本办法适用于本市专线车客运的经营和管理。
第四条 （发展原则）
专线车客运应当与公共汽车和电车客运、出租汽车客运等其他公共交通客运方式协调发展。
专线车客运应当贯彻统一管理、多家经营、公平竞争的原则。
第五条 （主管和协管部门）
市公用事业管理局（以下简称市公用局）是本市专线车客运的行政主管部门，其所属的市公共交通客运管理处（以下简称市公交管理处）依照本办法负责具体管理工作。
本市公安、工商、财政、税务、物价等管理部门，按照各自职责对专线车客运实施管理。
第六条 （客运管理人员）
客运管理人员应当公正廉洁，文明执法，执行公务时应当穿着统一识别服装，佩戴值勤标志。
第二章 线路和经营资质管理
第七条 （专线车客运线网规划）
市公用局应当会同市公安交通管理等有关部门制定本市专线车客运线网规划。
专线车客运线路（以下简称线路）的开辟或者变更，应当符合专线车客运线网规划的总体要求。
第八条 （线路经营者确定的方式）
市公用局可以根据专线车客运线网规划和城市公共交通的需求，分别采用指定、招标和批准开辟线路申请的方式确定线路经营者。
除前款规定外，市公用局还可以采用线路有偿经营方式向经营者出让线路专营权。线路专营权可以有偿转让。具体办法由市公用局会同有关部门另行制定。
第九条 （经营者的资质条件）
线路的经营者应当为具备下列条件的企业：
(一)有30辆以上符合规定要求的客运车辆；
(二)有相应的停车场地；
(三)有相应的管理人员和经职业培训合格的驾驶员、售票员；
(四)有合理、可行的线路经营方案；
(五)有健全的客运服务、客运安全等方面的营运管理制度。
凡经审核符合前款所列条件的经营者，由市公用局发给《上海市专线车客运资质证书》（以下简称资质证书）。
第十条 （开辟线路申请的审核）
申请开辟线路的，由市公用局在受理申请之日起30日内，会同市公安交通管理部门对线路走向和站点、营运班次和时刻以及营运车辆的数量进行审核。
开辟线路的申请经审核批准后，由市公用局对申请者（含提出申请的其他线路经营者，下同）的资质条件进行审核。对符合本办法第九条规定的，市公用局应当确定其为该线路的经营者。
两家或者两家以上申请者申请开辟同一条线路的，在开辟线路的申请经审核批准后，由市公用局按照地域条件和经营能力择优确定该线路的经营者，并公开审批结果。
第十一条 （线路经营者确定后的要求）
线路经营者经确定后，由市公交管理处按照其营运车辆的数量发给《上海市客运交通营运证》（以下简称营运证），对其经职业培训合格的专线车驾驶员和售票员分别发给《上海市专线车驾驶员准营证》（以下简称准营证）和《上海市专线车售票员服务卡》（以下简称服务卡）。
取得营运证、准营运证和服务卡的，必须在规定期限内按照核准的线路投入营运。
第十二条 （开辟复线或者参加同一条线路营运的限制）
已经确定经营者的线路，市公用局将不再核定其他经营者开辟复线经营或者参加同一条线路营运。但因特殊情况由市公用局会同市公安交通管理部门审核决定的除外。
第十三条 （经营者资质的复审）
资质证书的有效期为1年。经营者应当在资质证书有效期满的15日前，向市公用局办理资质证书的审验手续。
对符合本办法规定条件和要求的经营者，市公用局应当予以换发资质证书；对不符合本办法规定条件和要求的经营者，市公用局应当不予换发资质证书。
第十四条 （资质证书的注销）
经营者合并、分立或者歇业，应当自合并、分立或者歇业之日起10日内，持工商、税务等管理部门的证明，向市公用局办理注销资质证书手续。
第三章 营运管理
第十五条 （线路的变更、撤销或者暂停营运）
线路投入营运后，经营者不得擅自变更、撤销线路或者暂停营运。
经营者因特殊情况需要变更、撤销线路或者暂停营运的，必须向市公交管理处提出申请，由市公交管理处会同市公安交通管理部门进行审核。经审核批准的，经营者应当于线路变更、撤消或者暂停营运之日的10日前在站点告示乘客。
第十六条 （线路营运车辆的增减）
线路投入营运后，经营者不得擅自减少经核准的营运车辆数量。因线路客流量增加等情况，市公交管理处可以要求经营者按照规定的数量和期限增加营运车辆。
第十七条 （按乘客意愿就近上下客的限制）
专线车在本市中心城区内的线路上营运，不得采用按照乘客意愿就近上、下客的服务方式；在中心城区外需实行这一服务方式的，应当经市公交管理处会同市公安交通管理部门审核批准。
第十八条 （站牌的设置）
经营者必须在线路站点设置统一站牌。站牌应当标明线路沿途停靠站点的名称和票价；营运时刻经核准的，还应当标明始、末班车的始发时间或者经过该站点的时间。
第十九条 （站点的要求）
经营者应当根据场地条件，在线路站点设置候车设施，并在起讫站点张贴专线车乘坐规则和由市物价部门会同市公交管理处监制的票价表。
第二十条 （共同使用站点的管理）
2条或者2条以上线路共同使用的站点由市公交管理处指定有关单位进行日常管理。进站营运的车辆必须服从调度并接受管理。
未经市公交管理处审核同意，任何单位不得将共同使用的起讫站点关闭或者移作他用。
第二十一条 （营运人员的限制）
经营者应当加强对专线车的管理，不得将专线车交与无准营证、服务卡或者准营证、服务卡与营运证户名不符的人员营运。
前款所指的人员从事专线车营运，发生违反本办法的行为，视作经营者的行为。
第二十二条 （营运票价）
专线车营运票价实行国家指导价格。经营者可以在市物价部门规定的最高价格内确定或者调整线路营运票价，并按照规定的程序向市物价部门备案后执行。
第二十三条 （车票的印制）
专线车应当使用由市公用局会同市税务部门统一印制的车票，或者使用经市公用局和市税务部门认可、印有经营者名称的车票。车票的面值应当与确定的营运票价一致。
第二十四条 （营运车辆的要求）
营运车辆应当符合下列要求：
(一)在车身两侧规定位置标设固定的经营者全称；
(二)车辆牌照装置牢固、平整，号码清晰、齐全，并与行车执照相符；
(三)在车辆前挡风玻璃右下方按规定设置线路起讫站点标志牌，右上方张贴营业证副本，并随车携带营运证正本；
(四)在车厢内醒目处张贴专线车乘坐规则和由市物价部门会同市公交管理处监制的票价表；
(五)车辆整洁，设备完好。
第二十五条 （营运时的规定）
专线车营运时必须遵守下列规定：
(一)在核准的线路上营运；
(二)按照核准的营运班次和时刻营运；
(三)按照核准的人数载客。
第二十六条 （驾驶员和售票员营运时的要求）
专线车驾驶员、售票员营运时应当做到：
(一)衣着整洁，仪容端正，礼貌待客；
(二)驾驶员携带准营证；
(三)售票员佩带服务卡；
(四)准营证、服务卡与营运证户名相符；
(五)按照确定的票价向乘客出售车票；
(六)不擅自将车辆交与不具备规定条件的人员营运；
(七)服从客运管理人员的管理和检查。
第二十七条 （乘客的义务和权利）
乘客应当遵守专线车乘坐规则，上车后及时购买车票。对不按规定购票的乘客，经营者及其从业人员可以要求乘客按照营运收费标准的10倍补缴票款。
售票员或者驾驶员不出具符合规定的车票的，乘客可以拒绝付费；因车辆故障或者发生交通事故，在规定时间内不能继续营运的，乘客可以要求按原价退票。
第二十八条 （特殊情况供车规定）
因抢险救灾、市内重大活动或者市人民政府的指令，经营者应当按照市公交管理处的调派保证供车。
第二十九条 （统计报表的填报）
经营者应当按时向市公交管理处如实填报《上海市专线车客运行业统计报表》。
第三十条 （营运证件的审验）
经营者应当按时参加营运证、准营证的审验。经审验合格的，方可继续营运。
第三十一条 （客运管理费的缴纳）
经营者应当按时向市公交管理处缴纳客运管理费。客运管理费缴纳的标准，由市物价、财政部门会同市公用局参照出租汽车客运管理费的标准另行核定。
第四章 罚 则
第三十二条 （投诉）
对违反本办法的行为，乘客、经营者及其从业人员可以向市公交管理处投诉；市公交管理处应当在15日内进行核查并作出答复。
第三十三条 （查询通知书）
市公交管理处向经营者核查投诉情况时，应当发出《查询通知书》。经营者应当自接到《查询通知书》之日起7日内作出答复。
第三十四条 （对经营者的处罚）
有违反本办法行为的，由市公用局按下列规定对经营者给予处罚：
(一)接到《查询通知书》在规定期限内不作答复的，责令限期答复；逾期仍不作答复的，处以50元以上100元以下罚款。
(二)投入营运的专线车未张贴营运证副本、票价表或者专线车乘坐规则的，责令限期改正；逾期不改正的，处以30元以上100元以下罚款。
(三)站点未按规定设置统一站牌，或者车身不按规定标设经营者名称，或者使用的车票不符合规定的，责令限期改正，并可处以200元以上500元以下罚款。
(四)不按时参加经营资质复审或者营运证、准营证审验的，责令限期参加复审或者审验；营运证审验不合格的，责令不合格车辆限期改正，并可处以200元以上500元以下罚款。
(五)擅自在未经核准的线路上营运或者擅自参加其他线路营运的，责令限期改正，并可处以1000元以上1万元以下罚款。
(六)擅自减少线路的营运车辆或者未按规定的要求增加营运车辆的，责令限期改正，并可处以1000元以上5000元以下罚款。
(七)未在规定期限内按核准的线路投入营运的，投入营运后擅自变更、撤销线路或者暂停营运的，责令限期改正，并可处以1000元以上5000元以下罚款，2年内不准开辟其他线路。
(八)1个月内违章驾驶员和售票员率超过2％的，处以警告；连续2个月违章驾驶员和售票员率超过2％的，处以2000元以上5000元以下罚款。
(九)由于经营者原因造成驾驶员、售票员有本办法第三十五条所列行为的，处以1000元以上5000元以下罚款。
第三十五条 （对驾驶员和售票员的处罚）
专线车驾驶员、售票员营运时有违反本办法行为的，由市公用局按下列规定给予处罚：
(一)未携带营运证正本、准营证或者未佩戴服务卡的，车辆不整洁或者中型客车载客数超过核准人数的，责令改正，并可处以30元以上100元以下罚款。
(二)在共同使用的站点内不服从统一调度和管理的，处以30元以上100元以下罚款；扰乱营运秩序的，处以200元罚款。
(三)擅自将专线车交与不具备规定条件的人员营运的，处以100元以上500元以下罚款。
(四)因车辆故障或者发生交通事故，在规定时间内不能继续营运时，拒绝乘客按原价退票要求的，责令改正，并可处以100元以上200元以下罚款。
(五)擅自改变线路走向或者停靠站点的，擅自下浮营运票价或者不按照核准的营运班次和时刻营运的，处以300元以上500元以下罚款。
(六)擅自提高营运票价或者出售废票的，收费后不给车票或者收费金额高于车票面值的，处以300元以上1000元以下罚款。
第三十六条 （对非法营运行为的处罚）
无资质证书或者无营运证从事专线车营运的，由市公用局对有关单位或者个人处以5000元以上3万元以下罚款。
第三十七条 （处罚的委托）
市公用局可以将本办法赋予的行政处罚权，委托市公交管理处行使。
第三十八条 （适用处罚的规定）
对违反本办法行为的处罚，可以单独适用，也可以合并适用。
第三十九条 （当场作出处罚的适用）
对违反本办法的个人处以50元以下、单位处以1000元以下罚款或者警告处罚的，可以依法当场作出处罚决定。
第四十条 （作出处罚决定前的措施）
对违反本办法的行为作出处罚决定前，客运管理人员可以暂扣行为人的有关营运证照，并出具证明。
第四十一条 （处罚程序）
市公用局和客运管理人员执行处罚时，应当向行为人出具《行政处罚决定书》。收缴罚款时，应当开具市财政部门统一印制的罚没财物收据。
罚款按规定上缴国库。
第四十二条 （客运管理人员违反本办法的处理）
客运管理人员违反本办法的，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究其刑事责任。
第四十三条 （行政复议和行政诉讼）
当事人对行政管理部门的具体行政行为不服的，可以按照《行政复议条例》和《中华人民共和国行政诉讼法》的规定，申请行政复议或者提起行政诉讼。
当事人在法定期限内不申请复议、不提起诉讼又不履行具体行政行为的，作出具体行政行为的部门可以按照《中华人民共和国行政诉讼法》的规定，申请人民法院强制执行。
第五章 附 则
第四十四条 （有关用语的含义）
本办法中下列用语的含义：
(一)大型客车，是指挂大型车专用牌照的，20座以上的厢型客车；
(二)中型客车，是指挂小型车专用牌照的，8至19座的厢型客车；
(三)线路专营权，是指经营者以有偿方式获得的，在一定时期内独家经营一条线路的权利；
(四)复线，是指总长度70％以上与原线路重复的新线路，或者经过原线路主要客源段且起讫站点与原线路相近的新线路；
(五)线路变更，是指线路的延伸或者缩短，线路走向或者站点的调整；
(六)违章驾驶员和售票员率，是指违章驾驶员和售票员数占持准营证驾驶员和持服务卡售票员总数的百分率。
第四十五条 （本办法施行前的经营者资质审核）
本办法施行前已确定的线路经营者，必须在本办法施行后的规定期限内向市公用局申请资质审核。经审核不合格的，由市公用局责令限期改正。
第四十六条 （乘坐规则的制定）
专线车乘坐规则由市公用局另行制定。
第四十七条 （浦东新区专线车客运的管理）
浦东新区范围内线路开辟、变更的审批，线路营运的监督管理以及对违反本办法行为的处罚，由市公用局委托浦东新区城建管理部门具体实施。
第四十八条 （应用解释部门）
本办法的具体应用问题，由市公用局负责解释。
第四十九条 （施行日期）
本办法自1994年10月1日起施行。
1994年8月14日
建设工程公司发起人的法律责任
邵阳市市政工程总公司城步分公司与喻智慧建设工程施工合同纠纷上诉案分析
一、本案要旨
本案要旨为，建设工程承包人系建设工程公司，但成立后虽对外以公司名义经营，却未向工商行政主管部门办理工商注册登记的，该承包公司不具有法人资格，其以公司名义对外经营期间的民事责任应由其开办单位承担。
1999年，为建设人民路南端河堤泳池工程，城步苗族自治县成立了城步苗族自治县人民路南端河堤泳池工程指挥部，该指挥部于1999年10月8日与城步建设局下属的城步建设工程公司签订了“施工合同书”。1999年10月15日，城步建设工程公司又与喻智慧签订了“施工合同书”，将该工程转包给了喻智慧承建。2001年3月该道路工程竣工，2001年9月，该道路交付使用。2001年3月20日，城步建设工程公司作出“城步县人民路南端河堤泳池工程决算书”，单方确认喻智慧承包施工的工程款为546 890.90元，喻智慧对该决算书提出异议，认为工程决算金额与事实不符，不予认可。城步建设工程公司系城步建设局开办，以公司名义对外从事经营活动，但未办理工商注册登记手续。2002年初，该公司被市政工程公司接收，并于同年6月向城步苗族自治县工商行政管理局申请开办了城步分公司，接手原城步建设工程公司的全部业务及债权债务。城步分公司的性质为非法人分支机构。后经喻智慧催讨再未付款，并不同意对该工程量进行重新决算，因而酿成本案纠纷。
本案的争议焦点主要为，欠付工程款项应当由谁承担。
一审法院审理认为，在本案中，城步建设工程公司系城步建设局开办成立的，但其未向工商行政主管部门办理工商注册登记，依照《中华人民共和国公司法》的相关规定“设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记”，因此，城步建设工程公司不具有法人资格，其以公司名义经营期间的民事责任应由其开办单位城步建设局承担。2002年，城步建设工程公司被城步建设局撤销，并并入市政总公司，由市政总公司向城步苗族自治县工商行政管理局申请设立了城步分公司，全面接手城步建设工程公司的业务及债权债务，因此，城步分公司应承担城步建设工程公司在本案中的全部民事责任。由于城步分公司系市政总公司开办的分公司，无独立法人资格，故应由市政总公司对城步分公司在本案中承担的责任承担连带责任。城步建设局提出城步建设工程公司系独立法人，与自己没有隶属关系，自己在本案中没有法定义务和责任，要求驳回喻智慧对自己的诉讼请求的抗辩理由不能成立。市政总公司提出自己与城步分公司之间有合同约定，本案所产生的法律后果应由城步分公司承担，与自己无关的抗辩理由，因城步分公司系市政总公司开办的分公司，不具有法人资格，双方签订的合同仅对合同双方有约束力，不能对抗第三人，因此，上述抗辩理由亦不能成立。
二审法院审理认为，城步建设工程公司系城步建设局开办的，由于未办理工商注册登记，城步建设工程公司不具有法人资格，其以公司名义开展民事活动的民事责任应由其开办单位城步建设局承担。2002年，市政总公司向城步苗族自治县工商行政管理局申请设立了城步分公司，全面接手城步建设工程公司的业务及债权债务。由于城步分公司系市政总公司开办的分公司，虽有营业执照，但无独立法人资格，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，其民事责任应由市政总公司承担。因此，原判判决由城步分公司承担责任不符合公司法的规定，应予以纠正。
二、案件来源
湖南省邵阳市双清区人民法院（2007）双法民初字第408号；湖南省邵阳市中级人民法院(2011)邵中民三终字第17号
三、基本案情
1999年，为建设人民路南端河堤泳池工程，城步苗族自治县成立了城步苗族自治县人民路南端河堤泳池工程指挥部，该指挥部于1999年10月8日与城步建设局下属的城步建设工程公司签订了“施工合同书”。将人民路南端道路修建、硬化、下水道修建工程发包给城步建设工程公司承包建设，合同约定：采用包工包料、全额垫资的承包方式，工程款在工程竣工验收合格后一个月内付清，工程期限至1999年12月底。1999年10月15日，城步建设工程公司又与喻智慧签订了“施工合同书”，将该工程转包给了喻智慧承建，双方约定：由喻智慧包工包料、全额垫资建设，并交纳200 000元质量保证金，工程款按（95）市政工程定额加人工和机械费调差按实结算，同时约定，喻智慧向城步建设工程公司交纳工程总造价10%的管理费，工程完工并通过验收合格后二个月内，城步建设工程公司将喻智慧交纳的保证金（扣除管理费后）及全部工程款付清，双方未约定工程竣工日期。合同签订后，喻智慧依约向城步建设工程公司交纳了200 000元的工程保证金（押金），并着手该工程的施工建设。在施工过程中，城步建设工程公司分别于2000年1月31日、2月29日、10月11日共向喻智慧退还工程保证金180 000元。至2006年8月25日，喻智慧又陆续以借支、材料款、税金等方式从城步建设工程公司领取了350 586元工程款（包括2004年12月8日由刘XX代借的10 000元，该款喻智慧予以认可）。2001年3月该道路工程竣工，2001年9月，该道路交付使用。2001年3月20日，城步建设工程公司作出“城步县人民路南端河堤泳池工程决算书”，单方确认喻智慧承包施工的工程款为546 890.90元，喻智慧对该决算书提出异议，认为工程决算金额与事实不符，不予认可。2002年初，城步建设工程公司被城步建设局撤销，该公司的债权债务全部由城步分公司接收。后经喻智慧催讨再未付款，并不同意对该工程量进行重新决算，因而酿成本案纠纷。
原审法院另查明，城步建设工程公司系城步建设局开办，以公司名义对外从事经营活动，但未办理工商注册登记手续。2002年初，该公司被市政工程公司接收，并于同年6月向城步苗族自治县工商行政管理局申请开办了城步分公司，接手原城步建设工程公司的全部业务及债权债务。城步分公司的性质为非法人分支机构。
喻智慧在承建工程后，将其中部分工程转给了案外人姚XX承建，姚XX承建部分的材料款喻智慧未垫付。
还查明，2000年4月7日及12月21日案外人杨XX分别从城步建设工程公司处领取工程押金20 000元、借支工程款3000元；2001年1月16日，案外人刘XX从城步建设工程公司处借支工程款30 000元；2001年7月10日，案外人杨XX从城步建设工程公司处领工程材料款1406元；2005年3月18日，案外人杨XX、杨X共同从城步建设工程公司处借支工程款10 000元，上述款项在领取时均未提供喻智慧开具的委托书，喻智慧也未在领款或借款凭据上签名，且事后对上述款项共计64 406元亦不予追认。
2007年3月，喻智慧就本案争议曾向邵阳市中级人民法院提起诉讼，2007年5月18日又撤回起诉，共花费诉讼费12 000元。
在审理过程中，喻智慧于2007年9月28日向法院提出申请，要求对其承建的城步苗族自治县儒林镇人民路南端工程施工的实际造价进行鉴定，原审法院通过本院委托邵阳市南方司法鉴定所进行鉴定。2008年7月25日，原审法院根据邵阳市南方司法鉴定所的要求致函给市政总公司、城步分公司、城步建设局，要求其提供所鉴定工程的相关资料，城步分公司、城步建设局均书面答复没有工程建设的相关资料，市政总公司未予答复。同时，市政总公司、城步分公司、城步建设局在规定的期限内未提交任何与鉴定工程建设有关的资料。邵阳市南方司法鉴定所遂于2008年12月9日以喻智慧提供的工程建设的相关资料及工程现场勘查情况为依据作出邵南司鉴字（2008）第040号司法鉴定意见书，鉴定结论为：城步苗族自治县儒林镇人民路南端道路工程总造价为835 864.92元，其中，喻智慧部分783 445.41元，姚XX部分52 419.51元，共开支鉴定费18 000元（由喻智慧预付）。鉴定作出后至开庭前，市政总公司、城步分公司、城步建设局未对鉴定结论提出异议。2009年3月18日，法院组织双方当事人进行了第一次开庭，在法庭调查时，市政总公司、城步分公司、城步建设局均对邵阳市南方司法鉴定所作出的邵南司鉴定（2008）第040号司法鉴定意见书提出异议，并以鉴定所推定的事实与客观实际不符，且鉴定人对该鉴定做出的结论为未确定结论，不能作为证据使用为由，申请重新鉴定，法院当庭口头裁定对市政总公司、城步分公司、城步建设局的申请予以准许。2009年4月1日，喻智慧对法院作出的准许市政总公司、城步分公司、城步建设局重新鉴定申请的口头裁定，提出书面异议。当日，法院通知市政总公司、城步分公司、城步建设局，要求其提供下列证据：（一）作出该鉴定的机构或者鉴定人员，不具备相关的鉴定资格；（二）鉴定程序严重违法；（三）鉴定结论明显依据不足；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。但市政总公司、城步分公司、城步建设局在规定的期限内均未提供相关证据。遂于2009年7月10日根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，作出（2007）双法民初字第408号复议决定：一、撤销2009年3月18日在本案庭审中对市政工程公司、城步分公司、城步建设局就邵阳市南方司法鉴定所作出的邵南司鉴字（2008）第040号司法鉴定意见书有异议而提出重新鉴定申请作出的予以准许的口头裁定；二、本案就城步苗族自治县儒林镇人民路南端施工工程实际造价不再另行进行鉴定。
四、法院审理
原判认为，本案属建设工程施工合同结算纠纷。城步建设工程公司从城步苗族自治县人民路南端河堤泳池工程指挥部承包到人民路南端河堤泳池工程后，将该工程全部转包给了喻智慧，双方就此签订了“合同书”，而根据《中华人民共和国建筑法》及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》“发包人将建筑工程发包给不具备资质的单位的，建筑施工合同无效，但该工程如果已经通过竣工验收的，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的相关规定，由于喻智慧系自然人，不具有承包建筑工程施工的主体资格，因此，该“合同书”应为无效合同。由于该工程已于2001年3月竣工，并于2001年9月实际交付使用，可以认定该施工工程已于2001年9月底竣工验收。城步建设工程有限责任公司应按合同的约定在工程实际交付使用后二个月内向原告喻智慧支付工程款。在本案中，城步建设工程公司系城步建设局开办成立的，但其未向工商行政主管部门办理工商注册登记，依照《中华人民共和国公司法》的相关规定“设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记”，因此，城步建设工程公司不具有法人资格，其以公司名义经营期间的民事责任应由其开办单位城步建设局承担。2002年，城步建设工程公司被城步建设局撤销，并并入市政总公司，由市政总公司向城步苗族自治县工商行政管理局申请设立了城步分公司，全面接手城步建设工程公司的业务及债权债务，因此，城步分公司应承担城步建设工程公司在本案中的全部民事责任。由于城步分公司系市政总公司开办的分公司，无独立法人资格，故应由市政总公司对城步分公司在本案中承担的责任承担连带责任。城步建设局提出城步建设工程公司系独立法人，与自己没有隶属关系，自己在本案中没有法定义务和责任，要求驳回喻智慧对自己的诉讼请求的抗辩理由不能成立。市政总公司提出自己与城步分公司之间有合同约定，本案所产生的法律后果应由城步分公司承担，与自己无关的抗辩理由，因城步分公司系市政总公司开办的分公司，不具有法人资格，双方签订的合同仅对合同双方有约束力，不能对抗第三人，因此，上述抗辩理由亦不能成立。城步分公司提出城步建设工程公司与喻智慧签订的“合同书”的合同双方主体合法的抗辩理由，不符合相关法律规定，该抗辩理由不能成立。城步分公司又提出喻智慧交纳的200 000元合同保证金（押金）已全额返还的抗辩理由，但从本案事实来看，喻智慧仅收到了180 000元，而另外20 000元押金的领据系案外人杨XX出具，而城步分公司不能证明喻智慧委托了杨XX代领20 000元押金的事实，亦不能证明杨XX与本案争议的工程具有关联性，应认定城步分公司仅返还喻智慧押金180 000元，故城步分公司的上述抗辩理由不能成立。如实际发生了上述20 000元退款，城步分公司可向相关人另行主张权利。城步分公司提出在本案起诉前喻智慧曾向本院进行的诉讼系喻智慧自行撤诉，其相关的费用应由喻智慧自行承担的抗辩理由，由于喻智慧未向法院提供相关证据证明，该撤诉行为是在城步分公司要求下作出的或者城步分公司作出同意支付相关费用的承诺作出的，因此，应认定该撤诉行为系喻智慧的个人行为，与城步分公司无关，故城步分公司的上述抗辩理由符合有关法律规定，应予以支持。由于双方未在共同意思表示的前提下作出工程决算书，亦即双方未就喻智慧的实际施工工程款总额达成统一的意见，虽然城步分公司、城步建设局均对邵阳市南方司法鉴定所作出的“邵南司鉴字（2008）第040号司法鉴定意见书”提出了异议，但城步分公司、城步建设局在规定期限内未向法院提供该“司法鉴定意见书”有符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，因此，该“司法鉴定意见书”应为确认喻智慧在城步苗族自治县儒林镇人民路南端施工工程实际造价的唯一依据，喻智慧在本案中实际总工程款应为783 445.41元。由于“合同书”约定工程由喻智慧全额垫资建设，而市政总公司、城步分公司、城步建设局未提供证据证明自己在工程建设中支付了相应费用，因此，该783 445.41元应为城步分公司支付的总工程价款。城步建设工程公司与喻智慧签订的“合同书”中还约定了由喻智慧向城步建设工程有限责任公司支付工程总价款的10%的管理费，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条的相关规定，由于城步建设工程公司非法将工程转包给无建筑施工资质的自然人喻智慧，该10%的管理费应为非法所得，依法应予收缴，同时，该10%的金额亦应从支付给喻智慧的工程款中扣除。城步分公司未按合同的约定向喻智慧支付工程款是酿成本案纠纷的直接原因，应承担本案纠纷的全部责任。由于“合同书”中约定的付款期为工程完工并通过验收合格后二个月内，虽然本案争议的工程未进行验收，但城步分公司在庭审中明确认可该道路已于2001年9月交付使用，因此，应推定2001年9月30日为验收合格及交付使用之日。城步分公司还应向喻智慧支付拖欠工程款从2001年12月1日起的中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算的利息。在本案中，喻智慧以借支的方法从城步建设工程公司及城步分公司处领取了现金或材料款共计350 586元，亦应从应付工程款中冲抵。案外人杨XX、刘XX、杨XX、杨X分别从城步建设工程公司以本案工程名义借支的共计44 406元款项，因刘XX是工地管理人员，且其曾从城步建设工程公司代借过10 000元后，原告予以认可，故这次借资的30 000元也应视为喻智慧借款，应从应付给原告的工程款中冲抵，其他案外人的14 406元借款不能认可，城步分公司可另行主张权利。将喻智慧借支的款项相冲抵并减去总工程款10%的金额后，城步分公司拖欠原告喻智慧的实际工程款为324 514.87元。现喻智慧提出要求城步分公司返还押金、支付拖欠工程款及利息的请求，符合有关法律规定，但其金额应以实际拖欠的工程款为准，故对上述请求应部分予以支持。喻智慧提出要求城步分公司支付因催款发生的差旅费的请求，从本案事实来看，该费用是实际存在的，但喻智慧不能提供证据证明所提供的差旅费票据的费用全部用于催讨本案的工程款，该差旅费用应酌情予以考虑，故该请求部分予以支持。喻智慧提出要求城步分公司支付在本案起诉前另行诉讼所发生的诉讼费用的请求，由于喻智慧未提供该案撤诉系应城步分公司要求或该公司自愿承担撤诉费用的证据，而城步分公司又不予认可，故该请求应不予支持。喻智慧提出要求市政工程总公司、城步建设局对城步分公司在本案中的应付款项承担连带责任的请求，符合有关法律规定，应予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条、《中华人民共和国合同法》第六条、第十四条、第一百七十五条、《中华人民共和国建筑法》第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第六条、第十四条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下：（一）被告邵阳市市政工程总公司城步分公司支付拖欠的工程款324 514.87元、支付拖欠工程款利息215 931.62元（从2001年12月1日起至2009年11月20日止按中国人民银行发布的人民币同期贷款利率及同期欠款本金计算）给原告喻智慧，逾期利息顺延；（二）被告邵阳市市政工程总公司城步分公司返还工程保证金（押金）20 000元、支付拖欠保证金利息10 126.95元（从2001年12月1日起至2009年11月30日止按本金20 000元及中国人民银行公布的人民币同期贷款利率计算）给原告喻智慧，逾期利息顺延；（三）被告邵阳市市政工程总公司城步分公司支付差旅费2000元、支付垫付的鉴定费18 000元给原告喻智慧；（四）被告邵阳市市政工程总公司城步分公司应支付给原告喻智慧的各项款项共计590 573.44元，在本判决生效后7日内给付完毕；（五）被告邵阳市市政工程总公司、城步苗族自治县建设局对上述第一、二、三项之款项承担连带偿付责任；（六）驳回原告喻智慧的其他诉讼请求。
二审法院认为，本案二审争议的焦点是1、本案工程结算是否需要重新或补充鉴定？2、该工程的竣工和验收合格的时间，以及是否应支付工程款及工程款利息？3、杨XX、刘XX、杨XX、杨X在城步建设工程公司所领取或借支的款项，是否应从喻智慧的应得工程款中扣除？
第一，本案是否应该进行补充或重新鉴定的问题。由于双方当事人未在共同意思表示的前提下作出工程决算书，亦即双方未就喻智慧的实际施工工程款总额达成统一的意见，本院委托了邵阳市南方司法鉴定所对该工程进行了司法鉴定，在鉴定过程中，喻智慧提供了诉争工程的工程量的资料，为保证鉴定结果的客观公正，原审法院于2008年6月16日分别向城步分公司和城步建设局发出要求提供相关诉争工程资料（工程施工现场平面图、工程量变更签证单、材料价格、施工日志、工程竣工图）的通知，城步建设局于2008年7月30日，城步分公司于2008年8月1日分别向原审法院回函均称相关资料在喻智慧处，无法提供。原审法院去函要求邵阳市南方司法鉴定所依据喻智慧所提供的工程量资料做司法鉴定，邵阳市南方司法鉴定所两次到工程现场勘查、丈量，于2008年12月9日作出邵南司鉴字（2008）第40号司法鉴定意见书，鉴定程序合法。
城步分公司及城步建设局在2009年3月18日参加庭审时对该鉴定提出了异议并申请重新鉴定，并于次日向法院提交了具体的异议意见，原审法院当庭裁决准许，并于2009年4月1日通知城步分公司及城步建设局在7日内提交下列证据：（一）作出该鉴定的机构或者鉴定人员，不具备相关的鉴定资格；（二）鉴定程序严重违法；（三）鉴定结论明显依据不足；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。城步分公司及城步建设局在规定的时间内没有提交上述证据，原审法院遂撤销了准许重新鉴定的裁定。本案在裁定被发回重审后，原审法院在组织双方开庭时，城步分公司及城步建设局又向法院提出重新鉴定的请求，同样也没有提交任何证据，随后，法院同样驳回了城步分公司及城步建设局的申请。在本院庭审期间，城步分公司及城步建设局又提出重新鉴定的请求，并在庭审结束后提交了城步苗族自治县儒林镇人民路南段的设计图、证明喻智慧购买材料的实际价格的证人证言、人民南路堵头地形图及城步苗族自治县2000年同期工程的造价结算书及预算书。由于这些证据均发生在2007年7月24日之前（即喻智慧第一次起诉时），喻智慧对上述证据不同意质证。上述证据也不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条（二）项的规定，不属于新证据，且上述证据不足以影响邵阳市南方司法鉴定所邵南司鉴字（2008）第40号司法鉴定意见书的客观准确。
同时，原审法院根据城步分公司及城步建设局对邵阳市南方司法鉴定所邵南司鉴字（2008）第40号司法鉴定意见书提出的具体异议意见，要求邵阳市南方司法鉴定所对具体异议做书面答复，邵阳市南方司法鉴定所于2009年6月28日作出复函，认为城步分公司及城步建设局提出的异议均不能成立，但城步分公司及城步建设局以没有收到该复函为由，再次向本院提交具体异议意见，本院于2011年7月13日将该具体异议意见送达给邵阳市南方司法鉴定所，要求该鉴定所作书面答复，邵阳市南方司法鉴定所于2011年7月18日作出复函，对城步分公司及城步建设局提出的异议均逐一进行了解答。
原判依据邵阳市南方司法鉴定所邵南司鉴字（2008）第40号司法鉴定意见书确认喻智慧在城步苗族自治县儒林镇人民路南端施工工程实际造价为783 445.41元，符合法律规定。故城步分公司上诉提出的重新鉴定申请的事实和理由，不符合法律规定的重新鉴定的条件，对其重新鉴定请求本院不予支持。
第二，该工程的竣工和验收合格的时间，以及是否应支付工程款及工程款利息的问题。经查，原审法院于2009年9月21日组织双方当事人第二次开庭时，城步分公司的特别授权代理人承认该工程是2001年3月竣工，2001年9月交付使用的，且城步分公司没有表示反对，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条的规定，诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反的证据足以推翻的除外，城步分公司没有相关的证据来推翻自己承认的事实，原审法院根据上诉人自己承认的事实做出的判决符合法律规定。根据《中华人民共和国建筑法》及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的有关规定，发包人将建筑工程发包给不具备资质的单位的，建筑合同无效，但该工程如果已经通过竣工验收的，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。虽然该合同属无效合同，但该工程已经竣工，且已交付使用，虽未经验收，由于发包方已将工程投入使用，应视为已经其验收。喻智慧请求参照合同约定支付工程价款，符合法律规定，而且双方约定的付款期为工程完工并通过验收合格后二个月内，现城步分公司违反约定没有按期支付工程款，故原判判决城步分公司应向喻智慧支付拖欠工程款从2001年12月1日起的中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算的利息，符合法律规定。故该上诉理由不能成立。
第三，杨XX、刘XXXX、杨XX、杨X在城步建设工程公司所领取或借支的款项，是否应从喻智慧的应得工程款中扣除？经查，由杨XX代领的20 000元押金和13 000元借支工程款，杨XX在城步分公司领取的1406元工程材料款均没有得到喻智慧的授权，喻智慧均不予认可，且城步分公司亦未提供证据证明上述人员与喻智慧的关系，原判对城步分公司要求从应付给喻智慧的工程款中扣除这些款项的抗辩理由不予采纳，并无不当。
城步建设工程公司系城步建设局开办的，由于未办理工商注册登记，城步建设工程公司不具有法人资格，其以公司名义开展民事活动的民事责任应由其开办单位城步建设局承担。2002年，市政总公司向城步苗族自治县工商行政管理局申请设立了城步分公司，全面接手城步建设工程公司的业务及债权债务。由于城步分公司系市政总公司开办的分公司，虽有营业执照，但无独立法人资格，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，其民事责任应由市政总公司承担。因此，原判判决由城步分公司承担责任不符合公司法的规定，应予以纠正。
综上所述，原判认定事实清楚，但适用法律部分不当，据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（二）项、《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条、《中华人民共和国合同法》第六条、第十四条、第一百七十五条、《中华人民共和国建筑法》第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第六条、第十四条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十六条、第二十八条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、撤销湖南省邵阳市双清区人民法院（2010）双法民初字第212号民事判决；
二、由城步苗族自治县建设局支付拖欠喻智慧的工程款324 514.87元、支付拖欠工程款利息215 931.62元（从2001年12月1日起至2009年11月20日止按中国人民银行发布的人民币同期贷款利率及同期欠款本金计算） ；
三、由城步苗族自治县建设局支付喻智慧差旅费2000元、支付垫付的鉴定费18 000元；
四、由城步苗族自治县建设局返还喻智慧工程保证金（押金）20 000元、支付拖欠保证金利息10 126.95元（从2001年12月1日起至2009年11月30日止按本金20 000元及中国人民银行公布的人民币同期贷款利率计算），
上述二、三、四款项共计590 573.44元。限在本判决送达之日起10日内支付完毕；
五、邵阳市市政工程总公司对上述第二、三、四项承担连带偿付责任。
六、驳回喻智慧的其他诉讼请求。
本案一审诉讼费11 300元，诉讼保全费4500元，二审诉讼费11 300元，共计27 100元，由城步苗族自治县建设局承担25 100元，喻智慧承担2000元。
如城步苗族自治县建设局、邵阳市市政工程总公司未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
五、与本案及类似案例相关的法规索引
《中华人民共和国建筑法》
第二十二条 建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。
第二十六条 承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
